澧政复决字〔2021〕7号

英皇娱乐：人民政府

行政复议决定书

申 请 人：刘*，男，汉族，1987年10月18日出生，住址山东省泰安市泰山区***镇***村，现住山东省淄博市。

被申请人：英皇娱乐：市场监督管理局，住所英皇娱乐：澧西街道津澧大道1155号。

法定代表人：文军，局长。

申请人刘*不服被申请人英皇娱乐：市场监督管理局于2021年8月20日在全国12315互联网平台作出的不予立案决定，于2021年9月22日向本复议机关申请行政复议。本复议机英皇娱平台：次日依法受理后，对被申请人的具体行政行为进行了审查。因案情复杂，经批准本案延长30日审理，现已审理终结。

申请人请求：撤销被申请人于2021年8月20日在全国12315互联网平台作出的不立案决定，责令重新作出处理决定。

申请人行政复议申请称：2021年8月15日，申请人通过全国12315互联网平台，向被申请人举报*********饭馆超出许可范围从事餐饮服务。被申请人于8月20日在该平台作出了不立案决定，理由是皮蛋不属于冷荤凉菜。申请人认为其符合《食品经营许可管理办法》附则中对冷食类食品的定义，被申请人认定事实不清，适用法律错误，遂申请行政复议。

申请人为证明其主张，在提交行政复议申请书的同时，向本复议机关提交了申请人身份证、全国12315互联网平台举报信息。拟证明申请人向被申请人进行举报，被申请人收到后作出不予立案决定的事实。

被申请人答复称：被申请人接举报后指派执法人员进行了调查，发现案涉*********饭馆超范围经营凉拌皮蛋，于2021年8月16日下达了澧市监责改字〔2021〕1331号《责令改正通知书》，责令其立即停止销售。8月20日，执法人员通过全国12315互联网平台告知申请人不予立案。被申请人认为执法人员以皮蛋不属于冷荤凉菜的理由回复欠妥，应予以纠正，但案涉饭馆的违法行为轻微并已及时改正，未造成危害后果，应不予立案。故，请求驳回申请人复议请求。

被申请人为证明其主张，在提交行政复议答复书的同时，向本复议机关提交了《湖南市场监管投诉举报平台举报单》、《责令改正通知书》、案涉饭馆的营业执照、《小餐饮经营许可证》复印件等证据资料，拟证明被申请人已针对投诉进行了处理并向申请人作出了回复。

审理查明：2021年8月15日，申请人通过全国12315互联网平台，向被申请人举报*********饭馆超出核定的经营范围，在**外卖平台上销售凉拌皮蛋。8月16日，被申请人指派执法人员进行了调查，发现*********饭馆证照齐全，其《营业执照》上经营范围为餐饮服务；食品经营（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）；《小餐饮经营许可证》上经营范围为餐饮服务（不含冷荤凉菜；不含自酿酒）。执法人员认为该饭馆未按规定经营凉拌皮蛋，遂送达了澧市监责改字〔2021〕1331号《责令改正通知书》，责令其立即停止销售。2021年8月19日，被申请人作出不予立案决定，并于次日通过全国12315互联网平台告知申请人不立案，其理由是皮蛋不属于冷荤凉菜。

2021年10月13日，复议机关向申请人送达了《补充行政复议材料通知书》，要求申请人补充相关材料。申请人通过电子邮件补充提交了案涉饭馆销售的凉拌皮蛋照片（截图）。

本复议机关认为：

1.英皇娱平台：本案执法主体。《网络食品安全违法行为查处办法》第三条第二款规定：县级以上地方食品药品监督管理部门负责本行政区域内网络食品安全违法行为查处工作。第二十一条第三款规定：对入网食品生产经营者食品安全违法行为的查处，由入网食品生产经营者所在地或者生产经营场所所在地县级以上地方食品药品监督管理部门管辖。第二十三条规定：消费者因网络食品安全违法问题进行投诉举报的，由网络食品交易第三方平台提供者所在地、入网食品生产经营者所在地或者生产经营场所所在地等县级以上地方食品药品监督管理部门处理。《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十七条第二款规定：对平台内经营者的举报，由其实际经营地县级以上市场监督管理部门处理。据此，被申请人依法享有对本行政区域内的网络食品安全违法行为进行处理的法定职权。

2.英皇娱平台：本案执法程序。2016年10月1日起施行的《网络食品安全违法行为查处办法》第三章规定了县级以上地方食品药品监督管理部门对网络食品安全违法问题进行投诉举报的管辖权、调查处理时可以行使的职权以及行政处罚权等，但对执法程序未做详细规定。2020年1月1日起施行的《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》、2021年7月15日起施行的《市场监督管理行政处罚程序规定》则对此做了详细规定。按照“特别法优于普通法;新法优于旧法”的适用规则，对案涉举报行为的调查处理程序，应遵从《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》和《市场监督管理行政处罚程序规定》的规定。本案中，被申请人接到举报后依法进行了核查，对案涉违法行为下达了《责令改正通知书》，并依法在五个工作日内将不立案结果告知了申请人（举报人），其程序合法。

⒊英皇娱平台：案涉违法行为是否应予行政处罚。《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条第一款规定：入网食品生产经营者应当依法取得许可，入网食品生产者应当按照许可的类别范围销售食品，入网食品经营者应当按照许可的经营项目范围从事食品经营。第三十八条规定：入网食品生产经营者未依法取得食品生产经营许可的，或者入网食品生产者超过许可的类别范围销售食品、入网食品经营者超过许可的经营项目范围从事食品经营的，依照食品安全法第一百二十二条的规定处罚。本案中，*********饭馆超过核准经营范围在**外卖平台上销售凉拌皮蛋的行为，涉嫌违反了《网络食品安全违法行为查处办法》第十六条的规定，依法应予以行政处罚。但该行为轻微并已及时改正，且未造成危害后果，符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条不予行政处罚的情形，故无须立案实施行政处罚。皮蛋属于常温或者低温状态下即可食用的食品，凉拌皮蛋亦属于《食品经营许可管理办法》第五十二条第㈤项规定所指的冷食类食品。被申请人直接以皮蛋不属于冷荤凉菜、立案理由不充分为由作出不立案决定不当，但不影响其结果。

综上所述，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第㈠项的规定，本复议机关决定：

维持被申请人于2021年8月20日在全国12315互联网平台作出的不立案决定。

申请人如不服本决定，可在收到本决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。

英皇娱乐：人民政府

2021年12月16日

附件：相关法律条文

《中华人民共和国行政复议法》

第二十八条 行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：（一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……

《中华人民共和国行政处罚法》

第五条　行政处罚遵循公正、公开的原则。

设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。……

第三十三条  违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。